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【一语道破5】哪些主体能破产——不是说所有经济主体都能破产

时间:2017/12/20 12:07:41来源:河南千业律师事务所作者:刘涛律师 点击:
很明显,企业破产法规定的能够破产的主体必须要满足两个条件:1、必须是企业;2、必须是法人。

上一文,我重点说了破产法保护了哪些主体,这一文,我将就哪些主体能破产展开阐述。在当前中国,是不是所有经济主体都能破产呢?这个问题先不回答,我先讲一个刚刚发生在我身边的故事。

我有一个非常好的朋友,他在前些年开了一家西餐厅,装修的很有情调。第一年,生意稳步上升,回头客户越来越多。正当他得意洋洋,准备大展宏图的时候,政府突然宣布餐厅所在的街道升级改造。时间不长,市政工程开始,设置围挡,路边商铺纷纷被拆,紧接着挖沟……等到道路修好,已经是两年之后的事情了。虽然他的店没有被拆掉,但因为道路长期封闭施工,客流锐减,若是真正的生意人,恐怕早就立马转手,或干脆溜之大吉。但这朋友也就是一有情怀的知识分子,心中有梦想,认为这么好的一个就餐环境,还怕顾客不上门!——这根本不是生意人的思维。结果,两年修路期间,硬生生又贴进去80多万元,还欠房东40来万的房租没有付。后来,事非人愿,路虽然好了,但生意一直不见好,每月依旧是倒贴。最终支持不下,关门了事。加上原来投进去的180万,朋友在这个店上共亏损300万元。就因为这事,他问我,老刘,你不是搞破产的嘛,把我的餐厅破了吧,让我免了房东40万的房租。我笑了笑,回答的也很干脆,你这个餐厅破不了,相应的,你也不能借房东的房租。  

我国《企业破产法》第二条规定,企业法人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的,依照本法规定清理债务。很明显,企业破产法规定的能够破产的主体必须要满足两个条件:1、必须是企业;2、必须是法人。企业主要指独立的盈利性组织,并可进一步分为公司和非公司企业,前者分为有限责任公司和股份有限公司,后者如合伙企业、个人独资企业、个体工商户等。在20世纪后期中国大陆改革开放与现代化建设,以及信息技术领域新概念大量涌入的背景下,“企业”一词的用法有所变化,并不限于商业性或盈利组织,如民办学校等。那么是不是企业都可适用破产法的规定清偿债务呢,不是,企业还必须满足属于法人才能行。什么是法人?法人就是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。企业法人就是具有民事权利能力和民事行为能力,能够依法独立享有民事权利和承担民事义务的盈利性组织。如果不能对外独立承担责任,这样的企业就不能使用企业破产法清偿债务;如果虽能对外承担独立承担责任,但却不是盈利性组织,如国家机关,这样的法人也不能适用企业破产法清偿债务。

了解了上面这些内容,就会明白我为什么这么回答我的朋友了。朋友的餐厅工商登记显示的是个体工商户,所谓个体工商户,是指依法经工商行政管理部门登记,从事工商业经营的有经营能力的公民。民法总则第56条规定:个体工商户的债务,个人经营的,以个人财产承担;家庭经营的,以家庭财产承担。即:以个人名义申请登记的个体工商户,个人经营、收益也归个人者,对债务负个人责任;以家庭共同财产投资,或者.收益的主要部分供家庭成员消费的,其债务由家庭共有财产清偿;在夫妻关系存续期间,一方从事个体工商户经营,其收入作为夫妻共有财产者,其债务由夫妻共有财产清偿;家庭全体成员共同出资、共同经营的,其债务由家庭共有财产清偿。由于我朋友的餐厅不能对外独立承担责任,餐厅经营过程中对外的债务不能仅仅限于餐厅资产,作为个体工商户的经营者,我的朋友是要为此承担无限清偿责任的。所以,餐厅破不破产,压根不影响这位仁兄最终清偿所欠的房租。

 

那么,企业法人一般都包含哪些组织形式呢?

第一类,根据《公司法》设立的企业都是法人型企业。依据公司法,公司分为有限责任公司和股份有限公司两大类。有限责任公司有分为普通有限责任公司、一人有限责任公司和国有独资有限公司;股份有限公司分为上市股份有限公司和非上市股份有限公司。依据公司法设立的还有两种类型的公司。一种是全资子公司,这类公司为有限责任公司,但比较特别,它只有一个股东,但却不同于一人有限责任公司,全资子公司股东是法人型企业,而一人有限责任公司的股东只能是自然人。还有一类公司是分公司,分公司不属于法人型企业,总公司对分公司的债务承担连带偿还责任,也就是说分公司对外不具有独立承担责任的能力。由此可以看出,全资子公司为企业法人,符合破产原因,就可以适用破产法清偿债务;分公司不是企业法人,一旦不能清偿到期债务或资不抵债,却不能依据破产法清偿债务,它的债务由总公司来承担。

第二类,依据《中华人民共和国全民所有制工业企业法》、《中华人民共和国城镇集体所有制企业条例》等法律法规设立的非公司制企业法人。这一类企业法人比较特殊,是体现社会主义公有制性质的经济组织。由于具有法人资格,当该类企业符合破产原因时,可以依据企业破产法清偿债务。

第三类,依据《中华人民共和国中外合资经营企业法》、《中华人民共和国外资企业法》、《中华人民共和国中外合作经营企业法》设立的公司制外资企业法人。相对于依据公司法设立的企业法人来讲,该类型的企业法人仅仅是股东中有外国人(或外国法人)而已,随着中国市场经济发展程度的逐步深入,这类外资企业法人的非国民待遇正在逐步消弱。



第四类,就是除上述三类之外的其他法人型组织了,《企业破产法》第一百三十五规定其他法律规定企业法人以外的组织的清算,属于破产清算的,参照适用本法规定的程序。如依据《中华人民共和国民办教育促进法》设立的民办学校。该法第五十八条规定,民办学校终止时,应当依法进行财务清算。民办学校自己要求终止的,由民办学校组织清算;被审批机关依法撤销的,由审批机关组织清算;因资不抵债无法继续办学而被终止的,由人民法院组织清算。

另外,根据《中华人民共和国合伙企业法》的规定,合伙企业解散后十五日内未指定清算人的,可以向人民法院申请指定清算人对合伙企业进行清算,并且该法还就清算程序及清偿顺序做出规定。由于该法就清算事宜制订的比较笼统,实务操作中也会参照企业破产法的相关规定进行。

二零一七年九月十八日午夜

作者简介:

刘涛,民商法学硕士,河南千业律师事务所高级合伙人,投资项目分析师。专业方向:企业并购、改制、破产、解散清算、重整;投资项目分析。

联系电话:13838143510

 
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