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【一语道破2】破产重整——司法保护下的凤凰涅槃

时间:2017/9/25 14:58:01来源:河南千业律师事务所作者:刘涛律师 点击:
在企业经营已经长期严重困难的时候,有没有办法让企业获得新的能量,避免走向死亡呢?

【一语道破2破产重整——司法保护下的凤凰涅槃

当一个企业负债累累,并且债务孳息仍然在不停增加,企业将何去何从,相信对于每位企业家来讲都会非常难以选择,特别是破产意识还未真正被他们接受的时候。企业家很清楚,如果继续借贷度日,只会雪上加霜,但若就此停止借贷,又难以舍弃对企业的深厚感情或是心存还有翻身机会的侥幸心理,但无论何种心理支配,在企业已经长期严重亏损的情况下,依旧靠借贷度日,企业最终结局只有一个——死亡。

在企业经营已经长期严重困难的时候,有没有办法让企业获得新的能量,避免走向死亡呢?有。第一种方式就是私力救济:企业或企业家可以靠自己的力量来救活企业,如引入新的投资人,或获得无息长期借款,或走了好运得到一项利润丰厚的大单等等——让企业重新焕发生命力,这自然是好事。但现实毕竟非常冷酷,投资人不是慈善家,既然要投资,他要考虑投资的安全性,投资的回报率,面对一个负债累累、病入膏肓的企业,投资人不但难以确定投资的回报率,甚至还会怀疑自己的投资成本是否能够安全收回。在此情形下,投资人还怎么敢进入。至于长期无息借款或利润丰厚的大单,这仅仅是影视剧里的故事情节,切不可当真,除非走了狗屎运,否则绝大部分人都是做做梦而已。实践中,我多次遇到这样的股权收购事务,收购价格很低,甚至不用出转让价,只要向被收购企业投入资金,投入的方式有增资,也有借款,也有以清偿企业现有债务为条件的,无一例外的是,被收购企业都是经营发生严重困难、长期亏损的企业。表面上看,投资人占了大便宜,但实际上其中风险很大,如:企业的或有负债(担保类债务)和隐性负债(债务人未披露的债务)问题、原有债务孳息问题、企业涉诉或将要涉诉事项的处理问题、企业管理问题、企业职工劳动争议问题等等。可以说,经过详细的尽职调查后,绝大部分的投资人都会知难而退。为什么会这样,原因很简单,投资人对被投资主体缺乏安全感,他们要对被投资主体进行全方位的了解,做出投资可行性、安全性的分析报告,报告的依据决不是被投资主体的承诺。所以,受安全感缺乏的实际制约企业或企业家采取私力救济的方式往往难以成功,反而使得企业发展愈发困难,最终走向再也无法挽救的地步。

私力救济不好走,那我们可以选择使用公力救济的方式。所谓公力救济,即依据国家法律或政策的规定,由国家职能机关主导对企业进行救济。当前比较常见的地方政府成立工作组进驻某企业开始处理企业遗留事务,此种形式的公权力介入,往往伴随着比较严重的社会维稳问题,并非单纯的为救助企业而为;虽然这种方式也有公权力介入,但由于没有最终处置问题的法定依据,如不能确定债务清偿方案,很少有成功的。所以,在这里我要讲的公力救济不是行政工作组的介入救济,而是一种真正意义上的公力救济、是在司法保护程序下的公力救济——企业破产。

一提到破产,很多人意识中立即就有一个概念,“砸锅卖铁、买东西还债,然后走人”,这种观念并不全面。我在【一语道破1】里打一个比方,破产就是一个多重的大院子,在这个大院子里有三个小院子,而这三个小院子分别代表了清算、和解、重整。也就是说,进了破产这个大门,向前走走,就会有三个小门,若是进入了清算这个小院子,企业要被清算后注销;但若是选择进入和解或重整这两个院子中的任何一个,企业就可能会在院子中得到重生。所以,严格意义上来讲,企业破产并非企业必须死亡。下面我重点就和解和重整分别作一阐述。

企业破产法中的和解,就是企业符合破产原因,债务人认为有和解的条件,就会根据自身经营、资产、负债等情况拟制一个“和解协议草案”【以下称“草案”】,报给人民法院,人民法院认为有和解的可能,就会发布公告,通知债权人。随后,债权人会议对和解协议草案进行讨论表决,如果表决通过,各项债务将按照和解协议的条件予以清偿,企业清除了债务,继续存在。当然,如果和解协议不能被通过,法院就会宣告企业破产,进入清算程序。

企业破产法中的重整,就是企业符合破产原因,债权人、债务人或代表十分之一以上表决权的投资人都权利提起破产重整。当然,人民法院在裁定企业是否重整过程中,要考虑的因素很多,其中一项重要因素就是企业是否还有救活的必要,一方面要看企业所在行业的市场竞争力及继续经营的可行性,另一方面还要看企业资产重新启动的经济成本等。企业一旦走进破产程序,一般情况下整体状况不容乐观,资金严重短缺是主要原因,那么单靠原投资人或企业自身的力量很难将企业重整,这就需要引进新的投资人。根据投资人的投资意向,结合企业自身情况,管理人会要求企业和投资人指定企业重整的经营计划及方案,然后根据破产债权情况拟制重整计划草案。若重整计划草案得到债权人会议表决通过或人民法院强制裁定生效,进入重整计划执行期,在此期间,管理人向企业移交工作,企业继续生产经营,并按照重整计划的规定清偿债务。一旦重整计划完美履行,重整期间结束,企业继续存在。

以上的和解和重整程序就是破产程序中的企业重生程序。之所以说重生,就是本来要死的,经过各方努力,把企业就活了。那么,企业重生了,是不是就没什么问题了,不是,现实中还有这么一个问题:企业的老板能得到什么好处?我将放到下一文中详细表述。

 
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